Несмотря на то что в обусловленной пандемией экономической ситуации у некоторых налогоплательщиков могут возникать сложности в применении предварительного соглашения с налоговой администрацией об определении рыночной цены (стоимости) сделки (Advance Pricing Agreement или APA), все действующие предварительные соглашения и их условия необходимо соблюдать, если только не нарушено какое-либо значимое условие. В данной статье приводится обзор влияния пандемии COVID-19 на предварительное соглашение с учетом опубликованного руководства ОЭСР о влиянии пандемии COVID-19 на определение рыночной цены (стоимости) сделки (Руководство).
Значимые условия, определенные в APA
Ограничения, введенные по причине пандемии COVID-19, существенно изменили экономические условия. Вместе с тем у пострадавших от пандемии налогоплательщиков могут возникать сложности в применении предварительного соглашения в 2020 году. Возможность оспорить валидность предварительного соглашения должна рассматриваться в соответствии с определенными в нем значимыми условиями. Согласно латвийскому законодательству, в предварительном соглашении определены значимые условия и обстоятельства, при которых APA может быть пересмотрено, а также обстоятельства, при которых оно теряет силу. Необходимо учитывать, что изменения финансовых результатов деятельности налогоплательщика в 2020 году сами по себе не означают нарушение значимого условия.
Первым этапом оценки влияния пандемии COVID-19 на действительность предварительного соглашения является тщательная проверка его условий. Возможное нарушение значимого условия необходимо анализировать отдельно. При наличии риска нарушения налогоплательщик вправе согласовать с налоговой администрацией изменения в предварительном соглашении.
Нарушение значимого допущения может иметь разные исходы.
1. Пересмотр. Налогоплательщик и налоговая администрация могут договориться о пересмотре предварительного соглашения в случае существенных изменений в его основных условиях. В отдельных случаях может быть оправдано сохранение некоторых условий и пересмотр только пунктов или сделок, непосредственно затронутых нарушением.
В руководстве ОЭСР рекомендованы следующие возможности пересмотра:
- оценить результаты трансфертных цен в период предварительного соглашения, а не в годовом разрезе;
- продлить период, на который распространяется предварительное соглашение;
- отделить условия предварительного соглашения, относящиеся к годам до и после пандемии;
- отменить предварительное соглашение и восстановить его в последующих годах;
- объединить сделки, на которые распространяется предварительное соглашение, и оценить их общее соответствие условиям соглашения.
2. Отмена. Предварительное соглашение считается действительным до момента отмены. Отмена APA допускается, (1) если произошло существенное нарушение значимого допущения или (2) если налогоплательщик не выполнил какое-либо существенное условие предварительного соглашения. Однако отмена не происходит автоматически и при определенных условиях налоговая администрация может отказаться отменить APA.
3. Отзыв. Налогоплательщика оценивают таким образом, как если бы предварительное соглашение вовсе не было заключено. Данным средством можно воспользоваться, (1) если допущена ошибка или халатность, соотносимая с непреднамеренными или преднамеренными действиями налогоплательщика при подаче заявления о заключении предварительного соглашения, или (2) если налогоплательщик не выполняет существенное условие предварительного соглашения. Пандемия не влияет на правила отзыва, поэтому количество случаев отзыва предварительного соглашения должно быть ограничено (как и в любых других периодах).
Как налогоплательщики должны документировать нарушения значимых условий?
Рекомендуется предоставлять информацию своевременно, чтобы у сторон было больше времени на попытки договориться о пересмотре предварительного соглашения. Если нарушены его значимые допущения, налогоплательщику важно представить налоговой администрации документальные доказательства, например:
- детальное описание и оценка руководства сегмента деятельности налогоплательщика, который попадает под АPA;
- прогнозируемая и фактическая прибыль сегмента деятельности в отчетные годы, затронутыми пандемией COVID-19;
- документы, в которых показаны предлагаемые или внесенные изменения в заключенные ранее договоры между связанными предприятиями, или копии новых заключенных договоров, в отношении к APA;
- пояснение ожидаемого влияния нынешних экономических условий на методику определения взаимно согласованной рыночной цены (стоимости) сделки (например, реструктуризация, изменение рисков и ответственности, действия государства), чтобы доказать, что данное влияние распространяется на экономические условия в период пандемии COVID-19, а не только на изменения результатов деятельности налогоплательщика;
- подробная сегментация финансовых данных, демонстрирующие влияние COVID-19 на финансовые показатели налогоплательщика, отделяя чрезвычайные расходы и/или доходы от государственной программы поддержки;
- информация о действиях третьих лиц в сравнимых условиях.
В отношении инициированных в период пандемии APA процессов, сторонам рекомендуется сотрудничать и допускать определенную гибкость при определении условий. Условия, о которых стоит подумать, могут быть: (1) отделить предварительное соглашение на период, затронутый пандемией COVID-19, от предварительного соглашения на период после пандемии; (2) включить условие о том, что существенные последствия пандемии должны анализироваться и указываться каждый год, как только о них станет известно, и внести ретроспективные изменения в текст предварительного соглашения; (3) продлить период предварительного соглашения для уменьшения краткосрочного влияния пандемии; (4) применять кумулятивный подход к анализу результатов в течение всего срока предварительного соглашения.
