В данной статье рассматривается, в каких случаях необходимо получить согласие участника при заключении сделок со связанными сторонами в толковании Коммерческого закона.
-
заключение сделки не относится к обычной коммерческой деятельности предприятия;
-
сделка не соответствует рыночным условиям.
Сделка между предприятием и связанной стороной не имеет силы, если не соблюден установленный
статьей 1842 Коммерческого закона порядок заключения сделки и, если связанное лицо знало или должно было знать, что необходимо согласие совета или собрания участников и такое согласие не дано.
Форма сделки
Соглашение между связанными сторонами может существовать не только в форме письменного договора, но и в форме двусторонней корреспонденции (переписки). При отсутствии письменного договора условия договора также следует выводить из экономических принципов, о которых обычно договариваются независимые предприятия.
Содержание и критерии сделки
В своих методических материалах СГД разъяснила, какая сделка не соответствует рыночным условиям: если товар или услуга покупается по цене, превышающей рыночную цену, либо продается по цене, которая ниже рыночной цены, либо, если заключается другая сделка по цене (стоимости), которая не соответствует рыночной цене (стоимости).
К сожалению, законодатель не дал определения, что означает термин «обычная коммерческая деятельность» и по каким критериям сам коммерсант может оценить и удостовериться в том, что сделка может считаться сделкой, заключенной в рамках обычной коммерческой деятельности предприятия. Аналогичное словосочетание «обычная коммерческая деятельность» используется и в других статьях Коммерческого закона (
части первая и вторая статьи 84,
часть вторая статьи 121), однако ни на нормативном уровне, ни в судебной практике его определение не приводится. Между тем необходимо подчеркнуть следующие критерии.
Сделка генерирует доход
Согласно определению, приведенному
в статье 1 Коммерческого закона, под коммерческой деятельностью подразумевается «открытая хозяйственная деятельность, осуществляемая коммерсантом от своего имени в целях получения прибыли». Данное определение по сути включает в себя понятие обычной коммерческой деятельности. Таким образом, одним из наиболее существенных критериев, по которым можно распознать обычную коммерческую деятельность, являются сделки, образующие источник доходов предприятия.
Однако касательно сделок между связанными сторонами необходимо понимать, что одному предприятию, к примеру, предоставляющему бухгалтерские услуги, сделка принесет доход, а для другого, которое получает услугу и оплачивает ее, она станет источником расходов. Необходимо ли предприятию перед заключением такой сделки получить согласие участника?
К сожалению, однозначного ответа на данный вопрос нет. Однако такой критерий «доходов» или «расходов» определенно следует рассматривать во взаимосвязи с систематичностью сделки. А именно, сделки, приносящие доходы или расходы, однако являющиеся систематическими, следует считать обычной коммерческой деятельностью и получение согласия участника перед их заключением не требуется.
Систематические сделки в сфере конкретной коммерческой деятельности
Сделками, относящимися к обычной коммерческой деятельности, определенно должны признаваться сделки, занесенные в поддерживаемый СГД регистр налогоплательщиков, как основной вид деятельности и дополнительная деятельность предприятия. Однако предприятие не всегда регистрирует или указывает в уставе все виды своей коммерческой деятельности и дополнительную деятельность.
Поэтому сделками, относящимися к обычной коммерческой деятельности, считаются и такие повседневные сделки, которые заключаются согласно предшествующей практике преприятия, если они являются прогнозируемыми, однородными и им свойственна известная регулярность.
Пример
Предприятие изготавливает мебель только для связанных предприятий, и в налоговой системе СГД зарегистрирован соответствующий код NACE. Кроме того, общество предоставляет регулярные услуги бухгалтерского учета и ИТ связанным предприятиям. С одной стороны, предполагая, что услуга является систематической, такие сделки можно расценивать как обычную коммерческую деятельность и согласие участника на их заключение получать не нужно. С другой стороны, ни бухгалтерский учет, ни ИТ-услуги не являются основной деятельностью предприятия, поэтому предприятию, несущему расходы, необходимо получить согласие участника. Более ярким примером будет производитель мебели, который продает излишки запасов или основные средства, чем раньше никогда не занимался или занимался очень редко. В данном случае перед заключением сделки обязательно нужно получить согласие участника.
Поскольку ни в одном нормативном акте латвийский законодатель не определил, по каким критериям сделки коммерсанта можно считать обычной коммерческой деятельностью, и учитывая скупую судебную практику по разъяснению данного вопроса,
статью 1842 Коммерческого закона следует толковать максимально узко.
При отсутствии согласия участника существует вероятность, что лицо, чьи права ущемлены заключенной сделкой, может обратиться в суд и ходатайствовать о признании ее недействительной.
На наш взгляд, получение согласия участника – самый безопасный способ для клиента избежать потенциальных споров и судебных разбирательств в дальнейшем. Поэтому перед заключением между связанными предприятиями таких сделок, которые не приносят доход, не зарегистрированы как основной вид деятельности общества или дополнительная деятельность, либо не соответствуют рыночным условиям, в случае сомнений предприятию рекомендуется получить согласие участника.
