Окончание статьи, опубликованной в предыдущих Кратких сообщениях.
Ночная работа
Дистанционная работа создаёт риск работодателю, что работник не только работает в сверхурочные часы, но также работает в ночное время. Этот риск может возникнуть тогда, если в соответствии с частью первой статьи 148 Закона о труде (ЗТ) работник сам определяет начало и окончание рабочего дня, а также рабочие часы.
Согласно части первой статьи 138 ЗТ ночная работа – любая работа, которую производят более двух часов в ночное время. Ночным временем считается промежуток времени с 22.00 до 6.00 часов.
Таким образом, ночной работой не считается работа с 22.00 до 00.00, так как работа не превышает двух часов периода работы ночью. Аналогично работа с 4.00 утра до 6.00 не будет считаться ночной работой, так как не превышает предусмотренной законом продолжительности работы два часа в ночное время.
1
Часть первая статьи 67 ЗТ устанавливает, что работник, выполняющий ночную работу, получает доплату в размере не менее 50% от определенной ему почасовой или дневной ставки заработной платы, а в случае аккордной оплаты - доплату в размере не менее 50% от расценок на аккордную работу за объем проделанной работы.
Учитывая эластичность дистанционной работы, возможно, что работник будет исполнять трудовые обязанности, например, с 22.00 до 1.00, т.е. в ночное время. В таком случае в соответствии с условиями ЗТ за три часа ночной работы работник должен получить доплату не менее 50% от почасовой/дневной ставки зарплаты.
В отличие от сверхурочной работы, для ночной работы ЗТ не требует заключения предварительного письменного соглашения. Если работающий дистанционно производит ночную работу, работодатель не имеет права отговариваться, что проведение работ не было с ним предварительно согласовано, заключив письменное соглашение, поэтому у работодателя не возникает обязанность выплатить доплату в соответствии с 67 или 68 статьёй ЗТ.
Таким образом, чтобы избежать ситуации, что у работодателя возникает обязанность выплачивать работнику доплату за ночную работу, рекомендуется в трудовом договоре в отношении рабочего времени ясно установить, что работающий дистанционно имеет право свободно выбирать начало рабочего времени и его окончание, но работник не имеет права без предварительного письменного соглашения с работодателем производить ночную работу с 00.00 до 4.00 часов.
Работа в праздничные дни
В соответствии с частью первой статьи 144 ЗТ работников не привлекают к работе в праздничные дни, таким образом праздничные дни – выходные.
Однако, учитывая условную возможность работнику самому определять рабочее время, нельзя исключить, что производитель дистанционной работы решит работать в праздничный день, поэтому у работодателя может возникнуть обязательство произвести доплату не менее 100% от определенной работнику почасовой или дневной ставки заработной платы. Поэтому в трудовом договоре целесообразно указать, что право работника самостоятельно устанавливать рабочее время всё же не даёт ему права работать в праздничные дни.
Если трудовой договор всё же не запрещает работу в праздничные дни и работник использует свои установленные в договоре права, , то следует учитывать, что часть вторая статьи 144 ЗТ устанавливает, что, если необходимо обеспечить непрерывный ход работ, разрешено привлекать работника к работе в праздничные дни, предоставляя ему отдых в другой день недели или выплачивая соответствующую компенсацию. А именно, недостаточно, что работник самовольно работает в праздничный день, следует оценить, была ли действительно необходимость обеспечить непрерывный ход работы в праздничный день, или же работа в праздничный день была личной инициативой работника без достаточного основания. Если работодатель особо не просил работника работать в праздничный день или характер работы не свидетельствует о чрезвычайной срочности, то у работодателя есть основание отказать работнику компенсировать работу в праздничные дни.
Популярность дистанционной работы только набирает обороты, поэтому в ходе процесса возникнет ещё бесчисленное множество вопросов, и пройдёт некоторое время, пока ответы будут включены в нормативное регулирование или будут проанализированы в судебной практике. Однако уже сейчас работодателям надо считаться с рядом проблемных аспектов в отношении контроля рабочего времени и сознавать, что многие риски и неопределенности могут быть разрешены путем составления точного и подробного трудового договора для работающих дистанционно.
__________________________________
1 Трудовой закон с комментариями, 2010. стр.259
