Elvita Gēce

Старший юрист, PwC Legal

Terēza Vāgentroca

Юрист, PwC Legal

Планируя приобрести акции или доли капитала предприятия, важно не только идентифицировать юридические, финансовые и налоговые риски, но и определить обязанности, обусловленные конкурентным правом, которые могут возникнуть в ходе реализации планируемой сделки.

Чтобы принять решение о приобретении предприятия или осуществлении инвестиций, покупатели/инвесторы чаще всего хотят своевременно определить вышеуказанные риски путем проведения углубленного исследования предприятия (Due diligence). Доклад об углубленном исследовании создает у покупателя/инвестора развернутое представление о присущих предприятию юридических, финансовых или налоговых рисках, позволяя обеим сторонам выявить риски и еще до заключения сделки договориться о том, какие изменения необходимо произвести, чтобы снизить риски и прийти к решению о приобретении.

В каких случаях может потребоваться подать доклад об объединении в Совет по конкуренции?

Объем углубленного исследования можно определять свободно, исходя из деятельности предприятия и присущих отрасли рисков, а также согласно аппетиту к риску каждого покупателя/инвестора. Определяя объем исследования, покупатели/инвесторы все чаще выделяют исследование рынка с точки зрения конкурентного права, чтобы после проведения исследования прийти уже к четким выводам о влиянии рынка и действиях по обеспечению соответствия регулирующим конкурентное право нормативным актам, если сделка состоится.

При оценке варианта, в котором выводы исследования указывают на формирование рыночной концентрации или обретение/закрепление доминирующего положения, может потребоваться провести мероприятия по обеспечению соответствия требованиям нормативных актов, регулирующих конкурентное право. В этом случае нужно активно общаться с Советом по конкуренции и/или своевременно подготовить доклад о планируемой сделке.

Доклад нужно подавать в тех случаях, когда планируемая сделка может создать одну из нижеуказанных ситуаций:

• объединение двух или нескольких независимых предприятий;
• присоединение одного предприятия к другому;
• одно или несколько лиц / участников рынка, уже имеющих решающее влияние в одном или нескольких участниках рынка, приобретают активы других участников рынка, или права на их использование, или решающее влияние в них;
• несколько физических лиц совместно или одно физическое лицо одновременно полностью или частично приобретает активы двух или нескольких участников рынка, или права на их использование, или решающее влияние в двух или нескольких участниках рынка.

Чтобы выяснить, нужно ли подавать доклад об объединении, необходимо оценить, выполняются ли нижеперечисленные критерии оборота:

• суммарный оборот участников объединения на территории Латвии в предыдущем финансовом году составляет не меньше 30 миллионов евро; и
• оборот как минимум двух участников объединения на территории Латвии в предыдущем финансовом году составляет не меньше 1,5 миллиона евро у каждого.

Почему данные обстоятельства важны перед заключением сделки?

1. Совет по конкуренции вправе в течение 12 месяцев со дня проведения объединения потребовать, чтобы участники объединения подали доклад об объединении, даже если вышеуказанные критерии не выполняются, однако обнаружен какой-либо из нижеуказанных факторов:
   1. объединение происходит на конкретном рынке, на котором действуют участники объединения, и их общая доля рынка на данном конкретном рынке превышает 40%;
   2. имеются обоснованные подозрения, что в результате объединения может возникнуть или закрепиться доминирующее положение либо значительно ослабнет конкуренция на конкретном рынке.
2. Совет по конкуренции вправе запретить сделку или выдвинуть дополнительные условия для уменьшения влияния сделки на конкуренцию. Обязанности, возложенные определенными условиями, необходимо учитывать до заключения сделки.
3. Важно! В случае противозаконного объединения, например без подачи доклада и получения акцепта, если его требовалось подать, Совет по конкуренции вправе принять решение о применении к новому участнику рынка или приобретателю решающего влияния денежного взыскания в размере до 3% от его нетто-оборота.

Коммуникация с Советом по конкуренции перед заключением сделки важна, поскольку позволяет оценить текущую ситуацию и ситуацию после сделки, потенциальные проблемы, которые могут возникнуть, если сделка состоится, а также, что не менее важно, позволит в долгосрочной перспективе сэкономить время и ресурсы всех вовлеченных сторон.

Коммуникация с Советом по конкуренции перед заключением сделки

Лица, намеренные заключить сделку, вправе подать в Совет по конкуренции доклад по собственному желанию, даже если вышеуказанные критерии не выполняются, чтобы удостовериться в том, что в течение года после заключения сделки не возникнет непредвиденных затруднений.

Доклад, как и приложенные к нему документы, необходимые Совету по конкуренции для выполнения оценки, должен содержать как минимум следующую информацию:

• информация о заявителе, других участниках сделки, например наименование, регистрационный номер, контактная информация, устав каждого участника сделки, а также информация представляющего лица и доверенность, наделяющая его правом представлять предприятие;
• о каждом участнике сделки подается: информация о нетто-обороте в последнем финансовом году, суммарный оборот участника рынка на территории Латвии, копии отчета каждого участника рынка за последний финансовый год, а также подтверждение того, что вся информация, поданная в Совет по конкуренции, является верной;
• информация о юридических, финансовых и экономических аспектах объединения, например: вид, экономическая, финансовая цель и основание сделки, характеристика, важнейшие этапы сделки, включая сроки, а также структура участников сделки после ее заключения, обнаруженные ограничения конкуренции;
• информация о конкретных рынках, например: о рынках, на которые повлияет объединение, включая оценку за последние три финансовых года на каждом затронутом рынке, размер каждого затронутого рынка и доли рынка каждого участника, дополнительно указав конкурентов, работающих на рынке, если их доли рынка превышают 10%, структуру поставок и спроса, пять крупнейших клиентов каждого участника сделки;
• информация о цели объединения и предполагаемых последствиях: возможные положительные и отрицательные последствия, особенно в отношении конкуренции, влияния на производство или распространение товаров, технического или экономического развития, соответствие объединения интересам клиентов, потребителей и общества в целом;
• если в результате сделки возникнет участник рынка с общим решающим влиянием, в докладе необходимо указать следующие аспекты: продолжат ли участники рынка работать на этом же или связанных рынках, оборот каждого приобретающего общее решающее влияние участника рынка в предыдущем финансовом году, необходимо указать хозяйственное значение подверженного общему решающему влиянию участника рынка в сравнении с оборотом других участников рынка, долю рынка каждого его участника, а также обоснование, если участники рынка не продолжат деятельность на том же или связанных рынках.

Если в течение одного месяца после подачи доклада не будет получено сообщение от Совета по конкуренции, сделка считается разрешенной. Один месяц – это кратчайший срок, который необходимо учитывать в процессе приобретения/объединения предприятия, чтобы избежать поспешных действий относительно сделки до наступления назначенного срока. В целом процесс в Совете по конкуренции может продлиться вплоть до четырех месяцев в зависимости от вида подаваемого доклада.

Исходя из результатов углубленного исследования, выявив риски на начальном этапе планируемой сделки, можно уменьшить риски, а также своевременно выполнить действия, рекомендованные в докладе об исследовании, и добиться своевременного заключения сделки.