Члены правления капитальных обществ обязаны всегда выполнять свои обязанности как рачительные и заботливые хозяева.¹ Точное определение содержания понятия «как рачительный и заботливый хозяин» в нормативных актах намеренно не приводится, поэтому его всегда нужно заново постигать в конкретном споре, чтобы найти максимально справедливое индивидуальное решение.²

Поведение члена правления может быть несоответствующим стандарту рачительного и заботливого хозяина, если он от имени капитального общества заключил сделку, причиняющую капитальному обществу убытки, но и в этом случае, как можно понять из судебной практики, гражданско-правовая ответственность может не наступить. Хотя в задачи любого члена правления входит заключение прибыльных сделок от имени капитального общества, это не всегда возможно или даже желательно. Например, заключить прибыльную сделку в обычном размере может быть невозможно, если товар или услуга капитального общества в определенный момент слабо востребованы на рынке, а также сделка может заключаться по заведомо низкой цене, чтобы привлечь новых клиентов, и т. п.³

Из вышеуказанного следует, что важен контекст заключения конкретной сделки. Например, одни и те же условия сделки при одних обстоятельствах (рыночная цена, имущественное положение капитального общества, другие альтернативы и т. д.) могут причинить капитальному обществу убытки, однако ответственность члена правления может не наступить, в свою очередь, при других фактических обстоятельствах идентичные оговоренные условия сделки могут быть основанием для рассмотрения ответственности члена правления. Безусловно, существуют определенные принципы коммерческой деятельности, которые члену правления нужно соблюдать всегда. Любая сделка, заключенная от имени капитального общества, сначала должна быть тщательно оценена со всех возможных точек зрения, а также необходимо спрогнозировать последствия заключенной сделки, полностью ознакомиться с условиями сделки, убедиться в соответствии сделки применимым нормативным актам, выяснить права представителя делового партнера на заключение сделки и т. д.⁴

Если собрание членов капитального общества считает, что член правления в любом из данных аспектов поступил не как рачительный и заботливый хозяин и своими действиями причинил ущерб возглавляемому им капитальному обществу, собрание участников может, приняв соответствующее решение, предъявить к причинившему ущерб члену правления судебный иск о взыскании.⁵ Если предположить, что суд присоединится к изложенному в иске собрания участников капитального общества мнению о том, что член правления своими определенными действиями (или бездействием) поступил не как рачительный и заботливый хозяин, существует вероятность, что члену правления придется отвечать за ущерб, причиненный капитальному обществу.

В латвийской судебной системе под термином «ущерб» подразумевается не только уменьшение имеющегося имущества, например, снижение стоимости уже принадлежащего капитальному обществу актива, но и упущение ожидаемой прибыли, в которое входит неполученная (упущенная) прибыль⁶, т. е. доход, который из-за действий (или бездействия) члена правления прошел мимо капитального общества. Целью взыскания упущенной прибыли является получение возмещения того, что капитальное общество получило бы в отсутствие противоправных действий члена правления, или предотвращение определенных вредоносных последствий противоправных действий для активов капитального общества в будущем.⁷

Взыскание упущенной прибыли закономерно, учитывая, что каждое капитальное общество является коммерсантом и учреждено именно с целью извлечения прибыли, а не только для сохранения имеющихся активов.⁸ В то же время необходимо учитывать, что капитальное общество заинтересовано не только в получении краткосрочной прибыли, но и в развитии и доходности в долгосрочной перспективе, поэтому член правления вправе заключать сделки, которые сразу могут не приумножать прибыль, но, например, премируют сотрудников, улучшают рабочую обстановку или репутацию капитального общества, привлекают новых клиентов и т. д.⁹

Чтобы обосновать свой иск о взыскании ущерба (в том числе упущенной прибыли), собранию членов капитального общества необходимо доказать наличие всех предпосылок для возмещения ущерба:

1. неоправданные действия или бездействие члена правления;
2. размер причиненного капитальному обществу ущерба;
3. причинно-следственная связь между неоправданными действиями члена правления и причиненным ущербом.

Необходимо добавить, что даже если все вышеуказанные предпосылки к возмещению ущерба будут доказаны, суд не удовлетворит иск членов капитального общества, если член правления (ответчик) после этого докажет, что в его действиях (или бездействии) не усматривается даже легкая неосмотрительность, т. е. что он поступил как рачительный и заботливый хозяин. Кроме того, капитальному обществу как истцу сначала нужно доказать наличие всех трех предварительных условий, а потом бремя доказывания переходит к ответчику – члену правления, который может оправдаться, если докажет, что поступил как рачительный и заботливый хозяин.¹⁰

Обосновать иск о взыскании упущенной прибыли с члена правления может быть нелегко. В иск необходимо включить не только доказательства и расчеты того, что прибыль была потеряна именно из-за действий члена правления¹¹, но и то, что его поведение не соответствует стандарту рачительного и заботливого хозяина.¹² Таким образом, иск должен обосновывать, что если член правления все же поступил как рачительный и заботливый хозяин, прибыль, о которой утверждается в иске, непременно была бы получена.¹³ Именно неспособность доказать наличие ущерба или его размер является наиболее частой причиной отклонения таких исков.¹⁴

Чтобы успешно обосновать иск, необходимы как доказательства, уже имеющиеся в распоряжении капитального общества, например, документы, относящиеся к убыточной сделке (заключенные письменные соглашения, выписанные на их основании счета и т. д.), первичные бухгалтерские документы, а также заново подготовленные доказательства, учитывая, что определение размера упущенной ожидаемой прибыли в основном опирается именно на экономические расчеты. Чтобы определить упущенную ожидаемую прибыль, нужно проанализировать еще не состоявшуюся, а не реализованную хозяйственную деятельность, учитывая различные факторы, способные повлиять на прибыль. Выясняя размер прибыли в соответствующем сегменте хозяйственной деятельности, из доходов вычитают издержки производства и реализации и уплачиваемые налоги.¹⁵ Именно экономические расчеты в комбинации с другими «более традиционными» доказательствами являются ключом к успеху таких исков, на нахождение которого нужно выделить достаточно ресурсов, привлекая, возможно, не только юристов, но и финансистов и экономистов.